如何打商业秘密侵权官司

一、侵犯商业秘密权的种类

商业秘密侵权行为的类型在《反不正当竞争法》第10条和《刑法》第219条有相同的规定，体现在不当获取、不当披露和不当使用、间接使用等，主要有以下一些方式。

（一）以盗窃、利诱、胁迫或者其他不正当手段获取权利人的商业秘密的

所谓“盗窃”是指秘密窃取，包括直接偷窃商业秘密的文件、采用不为他人知悉的方式监听、模拟、照相、复印等手段获取他人的商业秘密。所谓“利诱”是指以给予某种利益为引诱获取商业秘密的行为手段。所谓“胁迫”是指行为人采取给予他人现实的或是将来的、精神的或是肉体的威胁、强制，使他人不得不交出商业秘密的行为手段。其他不正当手段是指在以上三种列举之外的采用非法的手段获取商业秘密的行为手段，认定的关键在于手段的“不正当性”，“不正当手段”应以公认的商业道德和合乎常理的行为方式为标准，凡以违反商业道德、超越合理界限的方法获取商业秘密的，均构成侵权。也可借鉴国外的立法，如美国《统一商业秘密法》在排除正当手段基础上进一步明确不正当手段，其中正当手段包括独立发现、以反向工程发现、在商业秘密所有人授予的使用许可项下发现、从公开使用或展出的产品中观察得来、从公开的文献中得到五种。

（二）披露、使用或者允许他人使用以前项手段获取的权利人的商业秘密

本项规定实际上是对第一种情形的必要补充。因为行为人在非法获取商业秘密后，如果不经过披露、使用或允许他人使用是难以获得利益的。所谓“披露”是指通过口头、书面或者其他方法，将商业秘密公之于众，使不该知道的人获知该秘密，从而使信息不再处于秘密的状态。所谓“使用”，是指行为人处于不正当竞争或营利的目的，将商业秘密运用于生产、经营活动的行为。所谓允许他人使用，是指以不正当手段获取商业秘密的人，允许他人使用其非法获取的商业秘密的行为。这种侵权行为建立在第一种行为的基础上，往往是不正当获取行为的目的行为，至于行为的主观动机则不影响侵权性质的认定，使用或允许他人使用一般以非法谋利为目的，而披露的动机常常是为报复他人、或以挤垮竞争对手为目的，性质更为恶劣一些。只要对不正当获取的商业秘密加以披露、使用或者允许他人使用，均为侵权行为。

（三）违反约定或者违反权利人有关保守商业秘密的要求，披露、使用或者允许他人使用其所掌握的商业秘密的

根据司法实践，可能通过合法手段获知商业秘密的人主要有以下几类人员：因业务需要而了解商业秘密的职工；为商业秘密的权利人提供某种服务的外部人员，如公司顾问、律师、会计师等；商业秘密权利人的合作伙伴，如贷款银行、供货商、代理商等；合法取得商业秘密使用权的受让人；商业秘密的出售人；以商业秘密做为投资或入股的权利人的合资、合作伙伴等。违反信任关系的披露或使用，即违反约定或者违反权利人有关保守商业秘密的要求，披露、使用或者允许他人使用其所掌握的商业秘密。这种形式一般是违反合同附随义务等内容的规定。

（四）明知或者应知前款所列行为，获取、使用或者披露他人的商业秘密，以侵犯商业秘密论

如果说前述的三种行为是一种直接侵犯商业秘密的行为，那么，本项所指的是间接侵犯商业秘密的行为。在侵犯商业秘密的犯罪中往往有第三人，侵犯商业秘密的犯罪常常要有下家单位才能使得侵权人顺利达到目的，获得非法收益。根据法律的这一规定，第三人同样可以构成侵犯商业秘密的犯罪。第三人恶意获取和使用，即第三人在明知或应知商业秘密系由非法手段得来，而获取、使用或者披露他人的商业秘密。善意第三人按照目前的法律规定不直接承担法律责任，判断善意的要分析行为人主观上是否属于明知或应知商业秘密的来源为非法以外，还应有明确的时间标准，一旦商业秘密权利人将第二人非法窃取或违约披露等事实通知善意第三人，其善意即自行终止，商业秘密权利人发出的通知是划分善意与恶意第三人的时间标准。

二、侵犯商业秘密的救济途径

从我国现行法上保护商业秘密法律规定相应的法律救济途径可分为民事途径、行政途径和刑事途径。

（一）民事救济途径

民法上的救济，即依据民法上的规定请求违反保密协议的当事人承担违约责任或者侵害商业秘密的侵权人承担侵权责任的方式，民法上的救济的请求权基础是合同或者侵权行为。违反《民法通则》第111条规定，一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约取补求措施，，当事人可以提起违约之诉；根据《反不正当竞争法》第10条规定，其他人以不正当的手段获取，披露、使用权利人的商业秘密，即属侵害他人的商业秘密，权利人可以提起侵权之诉。当两者同时成立时，企业对于提起侵权之诉还是违约之诉有选择权。
商业秘密权利人主张他人侵权时不仅要证明对方实施了获取、披露或使用涉讼信息行为，而且要证明该信息来源于自己，如果直接证明信息来源于原告，从实践和证据的角度来看都是非常困难的。为平衡双方的利益关系，司法实践中一般以推定的方式认定：由原告证明双方信息相同以及被告接触原告信息可能的事实，推定被告信息来源于原告，除非被告证明自己信息另有来源。这种推定一般被简称为“相同＋接触－合理来源”的认定方式。接触，一般指接触的可能，在有员工跳槽的条件下，只要员工有接触的可能性即推定为信息来源于原告，而接触的内容为原告诉请保护的秘密；合理来源包括公知信息、自行开发、反向工程所得、受让以及不知他人获取、披露非法而使用等，这些均构成被控侵权人的法定抗辩理由。

在提起民事诉讼时，企业要非常重视有关证据的采集和保护，打官司实际上就是打证据，企业先前订立的保密协议、内部规章、员工手册、行政机关的处理以及侵害方的侵权产品等都可以成为企业构建自己的证据链条的有力工具。最后，由于案件涉及到企业的商业秘密，如该秘密尚未扩散为公知信息，企业应当依据《民事诉讼法》第120条的规定，依法申请不公开审理。

《劳动法》第99条规定：“用人单位招用尚未解除劳动合同的劳动者，给原用人单位造成经济损失的，该用人单位应当承担连带赔偿责任。”第102条规定：“劳动者违反本法规定的条件解除劳动合同或者，违反劳动合同中约定的保密事项，给用人单位造成经济损失的，应当依法承担赔偿责任。”具备下列情况条件的，企业就可以依据《劳动法》的规定，向法院起诉追究侵权人的民事责任。

1．企业已同接触商业秘密的人员签订的《劳动合同》或《聘任合同》、合同中约定了保密事项；

2．用人单位招用尚未解除劳动合同的接触商业秘密的人员；

3．接触商业秘密的人员，在合同尚未到期或设有得到企业同意的情况下，擅自跳槽到用人单位；

4．接触商业秘密的人员，违反了劳动合同中约定的保密事项；

5．给企业造成了经济损失。

这种方式只适用本公司雇员或者前雇员违反企业商业秘密的规章制度、劳动合同中的保密条款、保密合同或者竞业禁止合同约定，给企业造成损失的，要求违反上述约定的雇员承担损害赔偿责任。

（二）行政法上的救济

《反不正当竞争法》第25条规定，违反该法侵害商业秘密“监督检查部门应当责令停止违法行为，可以根据情节处以一万元以上二十万元以下的罚款”。该规定为处理侵害商业秘密行为提供了法律依据，《关于侵犯商业秘密的若干规定》规定：侵犯商业秘密行为由县级以上工商行政管理机关认定和处理。当企业认为其商业秘密受到侵害，可以向工商行政管理机关申请查处侵权行为，当企业商业秘密遭到侵害时，企业应当及时向工商部门检举，并提供相关的侵害证据，要求工商机关予以查处。企业因损害赔偿问题也可向工商行政管理机关提出调解请求，工商行政管理机关可以进行调解。
四川省凉山州人民政府


凉山彝族自治州政府令

第20号


　　《凉山州副食品价格调节基金征集使用管理办法》已于2006年元月13日经凉山州人民政府第41次常务会议通过，现予以发布，自2006年4月1日起实行。


　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　州长：张支铁

　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　二○○六年三月二日


凉山州副食品价格调节基金
征集使用管理办法


　　第一条　为了增强政府调控市场价格的能力，保持市场基本稳定，根据《中华人民共和国民族区域自治法》、《中华人民共和国价格法》、《四川省价格管理条例》的有关规定，结合我州实际，制定本办法。

　　第二条　本办法所称副食品价格调节基金是指为强化政府调控物价的能力，防止副食品价格异常波动，抑止物价的过快上涨，保持副食品市场价格的基本稳定，依法征集的专项基金。
　　第三条　副食品价格调节基金由州人民政府设立的价格调节基金管理委员会统一征集、管理。
　　州副食品价格调节基金管理委员会由州物价局、州财政局、州审计局、州国税局、州地税局组成。州副食品价格调节基金管理委员会下设办公室，办公室设在州物价局，具体负责州副食品价格调节基金的统一征集、使用管理工作；州财政局负责州副食品价格调节基金的监管工作；州审计局负责州副食品价格调节基金的审计监管工作；由州物价局委托州国税局、州地税局按各自征收范围负责州副食品价格调节基金的具体代征工作。
　　第四条　副食品价格调节基金的征收对象：
　　凡在凉山州行政区域内从事生产、经营活动的内资企业、私营企业、外资企业（含独资、合资企业）、个体工商户，均为副食品价格调节基金的征集对象。
　　第五条　副食品价格调节基金的征集标准：
　　从事生产、经营活动的内资企业、私营企业、外资企业（含独资、合资企业）、个体工商户，按其销售收入或者营业收入的1‰征收。
　　第六条　民政福利企业、学校勤工俭学企业、下岗失业从事个体经营的再就业人员等暂免征收副食品价格调节基金；已缴纳重要工业品价格调节基金的内资企业、私营企业、外资企业（含独资、合资企业）、个体工商户不再缴纳副食品价格调节基金。
　　第七条　副食品价格调节基金由价格调节基金管理委员会办公室在州财政局设立专户，实行收支两条线管理，使用《四川省政府非税收入通用票据》或《四川省政府非税收入一般缴款书》。
　　第八条　副食品价格调节基金的使用范围：
　　（一）用于政策性补偿。

　　（二）用于平抑粮、油副食品等生活必需品价格异常波动。
　　（三）用于对困难群体的动态价格救助。

　　（四）用于支持重要商品储备。
　　（五）用于为保障供给、促进流通和结构调整进行的政策性补贴。
　　（六）用于副食品价格调节基金日常征集的工作支出。

　　（七）经州价格调节基金管理委员会批准的其他用途。

　　第九条　州价格调节基金管理委员会办公室根据副食品市场供求关系和变化趋势确定副食品价格调控目标和任务，制定副食品价格调节基金年度收支预算，报州价格调节基金管理委员会批准后执行。
　　副食品价格调节基金应保持一定规模的储备。当副食品价格出现突发性波动时，价格调节基金管理委员会办公室应会同相关部门提出应急方案，报州价格调节基金管理委员会批准，可以临时动用基金储备调控副食品价格，稳定市场物价。
　　第十条　使用副食品价格调节基金所申报的项目必须符合副食品价格调节基金年度收支预算规定的使用范围，并提供项目方案、可行性研究报告和项目概算等相关资料。
　　第十一条　使用副食品价格调节基金的单位应当严格按批准用途使用，并按项目实施进度向州价格调节基金管理委员会办公室报送使用情况报告和结算报告。
　　第十二条　州物价局、州财政局、州审计局、州国税局、州地税局应当按照各自的职责对副食品价格调节基金的征集、使用、管理进行跟踪监督检查，确保应收尽收，专款专用。
　　第十三条　违反本办法规定不按期缴纳副食品价格调节基金的，由相关部门依据《中华人民共和国价格法》和《四川省价格管理条例》等法律法规的有关规定予以处罚。
　　第十四条　本办法执行中的具体问题由州物价局负责解释。

　　第十五条　本办法自2006年4月1日起施行。